公司（包括有限責任公司和股份有限公司）是依照法律規定的條件與程序設立的盈利性企業(yè)法人，是一個(gè)客觀(guān)存在的社會(huì )組織，其與自然人、特別法人、非法人組織并列成為我國民法總則中規定的四大民事主體，享有民事權利，也承擔民事義務(wù)。與自然人的生老病死一樣，公司也有著(zhù)自己特殊的“生命歷程”。公司的成立即為所謂的“生”，而公司的終止則為所謂的“死”。本篇筆者想探討的主要是存在于公司終止階段的一個(gè)重要的法律程序——清算。

何為清算？清算就是在解散公司時(shí)為終結公司現存的財產(chǎn)和其他法律關(guān)系，依照法定程序，對公司的財產(chǎn)和債權債務(wù)關(guān)系進(jìn)行清理、處分和分配，以了結其債權債務(wù)關(guān)系，從而剝奪公司法人資格的法律行為。在我國的現行法律體系中，涉及清算的主要有《民法總則》、《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》、《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問(wèn)題的規定》（二）、《公司登記管理條例》《企業(yè)法人登記管理條例施行細則》、最高人民法院印發(fā)的《關(guān)于審理公司強制清算案件工作座談會(huì )紀要》的通知等等。下面，筆者從清算的事由、清算的程序以及公司被依法吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照后未及時(shí)清算的法律后果來(lái)介紹公司清算涉及法律問(wèn)題。

一、清算的事由

《公司法》第180條規定了五種法定的公司解散的事由：(一)公

司章程規定的營(yíng)業(yè)期限屆滿(mǎn)或者公司章程規定的其他解散事由出現;(二)股東會(huì )或者股東大會(huì )決議解散;(三)因公司合并或者分立需要解散;(四)依法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照、責令關(guān)閉或者被撤銷(xiāo);(五)人民法院依照本法第一百八十二條的規定予以解散，即公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴重困難，繼續存續會(huì )使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。其中第（一）至（三）項屬于自愿解散，第（四）、（五）項規定的分別是行政強制解散及法院判決解散。需要注意的是，由于公司在未完成注銷(xiāo)前，依然保留法人資格，也保留有法人的權力機關(guān)—股東會(huì )或者股東大會(huì )。在自愿解散的事由中，股東會(huì )或股東大會(huì )既然有權決議解散公司，也就有權再行做出撤銷(xiāo)解散的新決議。因此，公司自愿解散在理論上是可以逆轉的。

二、公司清算的程序

根據相關(guān)法律、行政法規規定，公司的清算一般要依照下列程序進(jìn)行：

1、應在決定清算的股東會(huì )決議通過(guò)后十五日內成立清算組。2017年10月1日開(kāi)始正式實(shí)施的《民法總則》第七十條規定，法人解散的，除合并或分立的情形外，清算義務(wù)人應當及時(shí)組成清算組進(jìn)行清算。法人的董事、理事等執行機構或者決策機構的成員為清算義務(wù)人。

2、清算組在成立后十日內應通知債權人，并于六十日內在報紙上公告，債權人應當自接到通知書(shū)之日起三十日內，未接到通知書(shū)的自公告之日起四十五日內，向清算組申報債權。

3、清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，應當制定清算方案，并報股東會(huì )確認后實(shí)施。

4、清算完畢后，清算組應當制作清算報告，報股東會(huì )確認，清算結束后三十日內，應向公司登記機關(guān)申請注銷(xiāo)公司登記；

上述是按照一般程序進(jìn)行普通清算。如果經(jīng)過(guò)清算組清算，發(fā)現公司資不抵債，應當依法向公司所在地人民法院申請宣告破產(chǎn)，公司經(jīng)法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應將清算事務(wù)移交法院；法院指定律所、會(huì )計師事務(wù)所、清算組為破產(chǎn)管理人，管理人擬訂破產(chǎn)財產(chǎn)變價(jià)、分配方案，交債權人會(huì )議討論；待債權人會(huì )議通過(guò)破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案后，由管理人將該方案提請法院裁定認可，并由管理人執行；破產(chǎn)人無(wú)財產(chǎn)可供分配的，管理人應請求法院裁定終結破產(chǎn)程序，管理人在最后分配完結后，應及時(shí)向法院提交破產(chǎn)財產(chǎn)分配報告，并提請法院裁定終結破產(chǎn)程序；管理人自破產(chǎn)程序終結之日起十日內，持法院終結破產(chǎn)程序的裁定，向破產(chǎn)人原登記機關(guān)辦理注銷(xiāo)登記。

三、公司被依法吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照后不及時(shí)清算的法律后果

司法實(shí)踐中，公司被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照后不及時(shí)進(jìn)行清算的情況普遍存在，公司雖喪失了營(yíng)業(yè)資格，無(wú)法繼續開(kāi)展生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，但是由于未經(jīng)清算與注銷(xiāo)，因此其作為民事主體的資格依然存在，可以起訴應訴，由此成為我們平常俗稱(chēng)的“僵尸企業(yè)”。這些“僵尸企業(yè)”的存在，不僅有損債權人的利益，對于“僵尸企業(yè)”的股東而言也存在承擔連帶賠償責任的法律風(fēng)險。

根據最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干規定（二）（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“公司法司法解釋二”）第18條第1款規定：有限責任公司的股東，股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內成立清算組開(kāi)始清算，導致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權人主張其在造成損失范圍內對公司債務(wù)承擔賠償責任的，人們法院應依法予以支持。”一般而言，公司股東都是以出資額為限承擔有限責任，但是如果因為股東怠于履行清算義務(wù)而導致公司財產(chǎn)或債權人利益受到損害的，公司股東仍需要承擔賠償責任。因此，公司被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照后，股東應依法及時(shí)履行清算義務(wù)，避免不必要的損失發(fā)生。

                     

                                                                                                     法律事務(wù)部  劉宏偉